Бесплатная горячая линия

8 800 700-88-16
Главная - Другое - Репо как способ обеспечения исполнения обязательств

Репо как способ обеспечения исполнения обязательств

Что такое сделки и операции РЕПО простыми словами


» » Автор Виктория Булахова На чтение 16 мин. Репо – это вид операций, достаточно широко распространенный на рынке кредитования. Суть сделки заключается в том, что заемщик обязуется продать активы кредитору, а через определенное время выкупить их по оговоренной цене. В этой статье мы поговорим о том, какие существуют виды операций репо, о рисках, сопровождающих данный вид сделок, а также рассмотрим некоторые моменты, касающиеся юридического и налогового регулирования сделок репо.

РЕПО (расшифровка аббревиатуры представляет собой сокращение английских слов Repurchase Agreement – «соглашение о выкупе») – это сделка кредитования под залог каких-либо ценностей. Как правило, объектом залога для таких операций выступают ценные бумаги.

Операции репо широко применяются в банковской сфере.

Главным отличием от банковского кредита является то, что репо – это сделка с переходом права собственности. Для заемщика цель данной операции – получить нужную сумму денег на определенный срок. При этом он имеет в собственности имущество, которое можно предоставить в качестве залога.

Целью кредитора является получение прибыли от разницы между ценами покупки и последующей продажи ценных бумаг. Условия договора репо предусматривают заключение сделки, состоящей из двух частей:

  • Форвардный контракт на эти инструменты через определенный срок.
  • Покупка ценных бумаг текущей датой.

Итак, сделки репо – что это такое простыми словами? По сути, это покупка активов с обязательством их обратной продажи.

Сделки репо регулируются следующими нормативно-правовыми актами:

  1. ст. 51.3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ;
  2. ст. 454 Гражданского кодекса РФ.

Дополнительные нормативные акты выпускаются Минфином, ФНС, а также Федеральной службой по финансовым рынкам.

Налоги по сделкам репо начисляются согласно ст.

214.3 Налогового кодекса РФ. Объект налогообложения возникает в момент обратной продажи (выкупа) имущества и представляет собой разницу между ценой покупки и ценой продажи.

Если результат положительный, эта разница подлежит отнесению на доходы.

Если отрицательный – в расходы, но с учетом ограничения в размере ставки рефинансирования Центробанка, увеличенной в 2 раза. Центральный совет РЕПО РФ создан в 2006 году при поддержке ЦБ РФ и ММВБ как частное социальное объединение. Главными целями совета являются:

  1. разработка нормативных актов, регламентирующих ведение операций репо;
  2. создание механизма налогообложения, стимулирующего развитие рынка репо.

Представляется очевидным, что обязательства по сделке репо могут быть исполнены двумя способами.

Первый – это деньги, возвращаемые кредитору, то есть, выкуп предмета залога. Второй способ – это продажа кредитором залогового имущества третей стороне, в случае неисполнения заемщиком условий договора.

Сделки репо различаются по нескольким параметрам. В зависимости от цели договора репо операции могут быть следующих видов:

  1. прямое репо – продажа с обязательством выкупа;
  2. обратное репо – покупка с обязательством последующей продажи.

По срокам операции репо подразделяются следующим образом:

  1. открытые – это операции, срок по которым не установлен договором.
  2. репо овернайт (overnight) – вторая часть сделки совершается на следующий день;
  3. однодневные – обе части сделки проводятся в течение одного дня;

По способу заключения сделок операции могут быть:

  1. биржевыми;
  2. внебиржевыми.

Репо на бирже проводится с участием брокеров, которые выступают от имени контрагентов.

Внебиржевые сделки проводятся участниками самостоятельно.

Также существует особый вид операций репо, для которых одной стороной сделки является Центробанк.

Второй стороной могут выступать кредитные организации, заключившие соответствующее соглашение с ЦБ РФ. Такие сделки заключаются на аукционной основе. Аукцион репо ЦБ РФ проводится по ценным бумагам из Ломбардного списка Банка России.

Устанавливается диапазон дисконта (разницы между рыночной ценой актива и ценой сделки) с указанием минимального и максимального значений, а также сроки действия договоров. Аукцион репо может проводиться как в рублях, так и в иностранной валюте – долларах США или евро. Валютное репо используется для повышения валютной ликвидности в случае ее дефицита: Центробанк поддерживает коммерческие банки, пополняя их валютные резервы.

Этот инструмент использовался в период кризиса 2014 года. Аукционы могут проводиться как с участием Центробанка, так и на межбанковском рынке. Главными условиями договора являются требования к ценным бумагам:

  1. вид (например, акции или облигации), а также ценные бумаги, выпущенные в наличной или безналичной формах;
  2. тип (например, акции «голубых фишек» или второго эшелона);
  3. количество.

В зависимости от сроков сделки, которые были перечислены выше, в договоре должна быть отражена ставка репо.

Это определенный процент, который получит кредитор после продажи ценных бумаг по второй части сделки. К примеру, по условиям 1 части сделки акции были приобретены за 375 000 руб. (5 000 $ или 145 000 грн.). Во второй части договора предусмотрен выкуп этих ценных бумаг за 412 500 руб.

(5 500 $ или 159 500 грн.). В этом случае ставка будет равна 10 % (500/5000*100). Участники рынка, играющие на понижение, применяют операции депо, обратные сделкам репо: обратная продажа осуществляется по пониженному курсу.

В расчете ликвидности необходимо сделать выбор между депо (сделки с использованием заемных ценных бумаг) и репо (сделки с использованием заемных денежных средств). В целом, при спокойной ситуации на рынке операции репо применяются чаще, а депо более актуальны в периоды экономических потрясений: трейдер продает ценные бумаги, чтобы через короткий промежуток времени приобрести их дешевле.

Объектом договора является предмет залога. Это могут быть ценные бумаги следующих видов:

  1. клиринговые сертификаты участия.
  2. инвестиционные паи;
  3. акции и облигации российских и иностранных эмитентов;

Договор составляется в количестве экземпляров, равном количеству участников сделки, по одному экземпляру для каждой стороны.

Субъектами договора являются продавец и покупатель.

Если одной из сторон договора является физическое лицо, то второй стороной может быть только юридическое лицо, являющееся брокером, дилером, кредитной организацией или профессиональным участником рынка ценных бумаг. Законодательством не предусмотрено совершение сделок репо с ценными бумагами между двумя физическими лицами, за исключением случаев, когда от имени физического лица выступает брокер.

Законодательством не предусмотрено совершение сделок репо с ценными бумагами между двумя физическими лицами, за исключением случаев, когда от имени физического лица выступает брокер.

  • В случае существенного изменения цены договором может быть предусмотрена выплата компенсационного взноса. Этот пункт актуален для долгосрочных сделок репо или для краткосрочных сделок с ценными бумагами, которые характеризуются высокой волатильностью.
  • Если в течение действия договора ценные бумаги, переданные согласно первой части сделки, были конвертированы в другие, то может быть предусмотрена передача покупателю иных ценных бумаг. Однако это условие должно быть зафиксировано в договоре.
  • Продавец обязуется передать покупателю ценные бумаги, свободные от обязательств перед третьими лицами.
  • Договор может предусматривать запрет на совершение сделок с предметом договора в течение срока действия.

    Это ограничение должно быть зафиксировано на счете репо покупателя.

  • Обязательства по договору могут быть исполнены покупателем досрочно, если данное условие определено договором.
  • Покупатель обязуется передать продавцу во второй части сделки ценные бумаги, не обремененные обязательствами перед третьими лицами.
  • В случае изменения цены также могут быть предусмотрены компенсационные выплаты продавцу.

Существует генеральное соглашение, содержащее условия, установленные саморегулируемой организацией НФА (Национальной Фондовой Ассоциации) для заключения договоров репо. Данный документ распространяется на весь рынок ценных бумаг. Генеральное соглашение должно соответствовать Примерным условиям, которые являются обязательными:

  • Существенные условия договора.
  • Порядок исполнения обязательств.
  • Механизм разрешения споров по договору.
  • Правовой статус контрагентов.
  • Проведение верхней и нижней переоценки.
  • Порядок заключения договоров репо.

Из международных соглашений по операциям репо следует отметить следующие:

  1. General Master Repurchase Agreement;
  2. Global Master Repurchase Agreement.

Надлежащее исполнение условий договора происходит в момент получения покупателем, определенным во второй части договора, ценных бумаг в документарной форме или в момент зачисления на счет депо либо внесения записи в реестр владельцев ценных бумаг.

Обязательства могут быть выполнены путем проведения взаимозачета, а также при помощи уполномоченных лиц (брокера, депозитария или клиринговой организации). Законодательство предусматривает возможность досрочного исполнения договора в случае наступления форс-мажорных обстоятельств либо неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств одной из сторон перед другой стороной или третьими лицами.
Законодательство предусматривает возможность досрочного исполнения договора в случае наступления форс-мажорных обстоятельств либо неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств одной из сторон перед другой стороной или третьими лицами. Основное отличие сделки репо от других типов договоров – это то, что происходит изменение права собственности при передаче предмета залога.

Рассмотрим другие отличия. При проведении операции репо предмет залога является собственностью кредитора, то есть лица, который предоставляет продавцу необходимые денежные средства.

В случае невыполнения продавцом условий второй части договора (отказ или невозможность выкупить предмет залога обратно) кредитор, по сути, ничем не рискует. Он может продать ценные бумаги, являющиеся его собственностью, третьим лицам за любую цену. Вместе с тем, обязательства по договору репо регулируются законодательными актами, предусматривающими ответственность сторон за уклонение от исполнения обязательств.

Здесь основные отличия следующие:

  • Кредиты под залог могут предоставлять только кредитные организации, а договор репо может быть заключен с любым участником фондового рынка.
  • Право собственности на ценные бумаги, опять-таки, переходит к кредитору. При этом ценные бумаги не передаются в банк, как это происходит в случае кредитования.
  • Кредит может предоставляться только деньгами, а при сделке репо возможен обмен ценными бумагами.

Своп контракт – это договор, согласно которому продается финансовый инструмент с одновременным принятием обязательства выкупить его через определенный срок по оговоренной цене. На первый взгляд, такие же условия содержит и договор репо.

Однако существуют некоторые отличия:

  • При проведении операций своп не происходит обмена активами, а просто выплачивается разница между ценой, зафиксированной в контракте, и рыночной стоимостью актива на момент расчетов.
  • Цены в договоре репо являются фиксированными. В своп контракте цены могут изменяться (операции своп чаще всего проводятся с применением плавающей процентной ставки). И не факт, что своп будет положительным, потому как на результат может влиять множество факторов (курсы валют, размер ключевой ставки Центробанка и др.).
  • В отличие от свопа, операции репо с ценными бумагами являются разновидностью кредитования. Разница между ценой продажи актива и выкупной ценой — прибыль кредитора, то есть, проценты за кредит.

Перечислим основные расходы, возникающие при проведении сделки:

  1. для заемщика – стоимость процента, уплачиваемого кредитору (разница в ценах продажи и покупки);
  2. налоги.
  3. комиссия брокера, взимаемая от суммы первой части сделки;

Два последних пункта рассмотрим более подробно. Налогообложение операций репо регулируется ст. 214.3 НК РФ. Для покупателя налоговой базой по налогу на прибыль признается разница между ценой реализации ценных бумаг по второй части договора и ценой их приобретения по первой части.

Если по результатам сделки получен убыток, то сумма убытка относится на расходы.

Для продавца ценных бумаг ситуация обратная: на расходы относится разница между ценами на активы.

Если же по итогам сделки получена прибыль, сумма прибыли образует налоговую базу. Рассмотрим налогообложение на конкретном примере. АО «Альфа» имеет на балансе 100 акций номинальной стоимостью 1000 руб.

каждая. Для пополнения оборотных средств компания заключает договор репо с ПАО «Кредит» на сумму 180000 руб.

Согласно второй части договора, ООО «Альфа» принимает на себя обязательства выкупить акции через 11 месяцев за 200000 руб. Расчет налоговой базы для ООО «Альфа» с бухгалтерскими проводками и суммами исчисленного налога: 1 часть договора:

  • Начислена комиссия брокеру: Д 91.02 «Внереализационные расходы» К 76.05 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» – 3000 руб.
  • Оплачена комиссия брокеру: Д 76.05 К 51 – 3000 руб.
  • Акции переведены из портфеля в репо: Д 76.10 «Расчеты по ценным бумагам» К 58.03 «Финансовые вложения» – 100000 руб.
  • Получен краткосрочный заем: Д 51 «Расчетный счет» К 66.03 «Краткосрочные займы» – 180000 руб.

2 часть договора:

  1. возвращен заем с процентами: Д 66.03 К 51 – 200000 руб.;
  2. начислены проценты: Д 91.02 К 66.03 – 20000 руб.
  3. акции переведены из репо в портфель: Д 58.03 К 76.10 – 100000 руб.;

Итого налоговая база у продавца будет уменьшена на комиссию брокеру и сумму процентов – 3000+20000=23000 руб.

Сумма экономии по налогу на прибыль составит: 23000*20 %=4600 руб.

ПАО «Кредит» является кредитной организацией и применяет особый план счетов. Однако порядок налогообложения и ставки по налогу на прибыль для таких организаций аналогичны.

Налоговая база будет равняться сумме полученных процентов – 20000 руб.

Сумма налога на прибыль составит: 20000*20 %=4000 руб. Дисконт – это разница между рыночной стоимостью актива и суммой прямого репо, т.е. первой части договора. Возвращаясь к приведенному выше примеру, предположим, что стоимость акций на рынке на момент заключения сделки составляет 250000 руб.

Это минимизирует риск невыполнения второй части договора, т.к., если бы акции на момент обратного выкупа упали в цене, кредитор бы мог остаться в убытке.

В нашем случае дисконт составляет 70000 руб. (250000-180000). Из предыдущего пункта мы узнали, что при падении рыночной цены активов в период действия договора кредитор несет риск убытка.

Как минимизировать риски? Величина дисконта зависит от категории ценной бумаги: для высоколиквидных инструментов дисконт, как правило, ниже. И, наоборот, для акций второго эшелона кредитором устанавливается высокий размер дисконта с целью обезопасить себя от убытков. Этот инструмент управления рисками применяется при заключении долгосрочных договоров репо.

Предположим, что сделка заключается на 3 года. Первая часть договора исполнена, акции переданы кредитору. К концу второго года происходит стремительное падение стоимости ценных бумаг.

В таком случае заимодавец может понести убыток от сделки. Чтобы застраховать себя, в договоре прописывается пункт о выплате кредитору определенной суммы компенсации в случае существенного изменения рыночной цены. Компенсационные взносы может получить и продавец, если цена актива, напротив, резко возрастет в период действия договора.

Внебиржевыми называются сделки репо, которые заключаются между двумя контрагентами напрямую, без привлечения биржевого брокера. Другое название таких операций – ОТС репо.

Как заработать на репо частным инвесторам, если на бирже торгуют крупные организации? Заключив внебиржевую сделку репо с профессиональным участником рынка ценных бумаг, можно продать купленные на бирже акции по договору репо, а на вырученные деньги приобрести другие ценные бумаги. Продав их через некоторое время на пике роста цен, можно закрыть сделку и получить прибыль.

В отличие от кредита под залог ценных бумаг, внебиржевое репо – это более быстрый способ получения денег без подготовки объемного пакета документов, который, как правило, требуется для оформления кредита. Для продавца внебиржевое репо привлекательно тем, что не нужно подтверждать платежеспособность, как это требуется для оформления кредитного договора. Достаточно иметь в собственности ценные бумаги.

Для кредитора выгода ОТС репо в том, что активы переходят в собственность, и в случае невыполнения условий второй части договора покупатель сможет распорядиться ими по своему усмотрению. Для компаний, нуждающихся в дополнительных оборотных средствах, операции репо могут быть разновидностью кредитования. При этом компания может вернуть активы, имеющиеся на балансе, после закрытия сделки.

Единственным условием является наличие ценных бумаг, которые банк принимает в репо.

  1. принимаются ценные бумаги российских и иностранных компаний.
  2. срок – до 1 года;
  3. минимальная сумма займа – 400000 руб.;
  4. валютой договора могут являться рубли, доллары или евро;

Компания располагает акциями в количестве 1000 штук стоимостью 500 руб.

за штуку. Итоговая балансовая стоимость – 500000 руб. Рыночная стоимость этих ценных бумаг составляет 800 руб. за штуку. Кредитор согласен приобрести их с дисконтом в 10 %, то есть по 720 руб. за акцию. Заемщик получает денежные средства в размере 720000 руб., а при закрытии сделки он обязан выплатить кредитору 750000 руб.

за акцию. Заемщик получает денежные средства в размере 720000 руб., а при закрытии сделки он обязан выплатить кредитору 750000 руб.

Таким образом, стоимость кредита составит 30000 руб. Итак, обобщим плюсы и минусы операций репо.

  1. быстрое получение денег;
  2. отсутствие налоговой базы по НДС при реализации ценных бумаг;
  3. процент ниже, чем при кредитном договоре.
  4. нет необходимости подтверждать платежеспособность и предоставлять залог;

Недостатки:

  1. не все типы ценных бумаг могут быть приняты в репо;
  2. преобладают короткие сроки совершения сделок;
  3. риск изменения цены.

Основное преимущество кредитора, как уже было сказано, — возможность реализации предмета залога.

А недостатком может являться изменение рыночной цены в сторону уменьшения. Примеры сделок репо уже были приведены выше.

Для разнообразия приведем пример в иностранной валюте.

Компания «ИмпортЭкс» имеет на балансе 200 акций европейской компании на сумму 90000€. Для валютного контракта требуются средства в размере 100000€. Рыночная стоимость акций на момент оформления договора – 130000€.

Заключен договор валютного репо с банком «Развитие бизнеса» на сумму 100000€. Средства зачислены на счет компании. Условия исполнения обязательств по второй части: выкуп акций за 120000€ через 10 месяцев.

Однако через полгода после заключения договора рыночная стоимость ценных бумаг снизилась и составила 110000€. Какая из сторон в этом случае понесет убытки?

Фактически, в убытке не останется ни одна из сторон, и вот почему. Продавец когда-то приобретал акции за 50000€, а кроме того, получил необходимые денежные средства.

Так что здесь имеет место лишь упущенная выгода, да и то это вопрос спорный – ранее можно было бы продать ценные бумаги за 130000€, но при этом продавец бы лишился их навсегда. А так он получил их обратно, пусть и по цене ниже рыночной. Покупатель же заплатил за акции 100000€, так что тоже в убытке не остался.

А вот если бы активы подешевели вдвое и стоили бы 65000€, при этом продавец отказался бы выкупать их обратно, тогда убытки кредитора могли составить как минимум 35000€ (100000-65000).

Сделки репо – удобный и широко применяемый на рынке ценных бумаг механизм кредитования. В отличие от стандартного займа под залог имущества, операции репо характеризуются более простым оформлением, быстрым получением денег и минимальными рисками. Однако такие сделки заключаются преимущественно на короткий срок, что не всегда удобно для участников рынка.

Налогообложение операций репо достаточно простое: прибыль облагается налогом, а убытки и комиссии за брокерское обслуживание принимаются в расходы. Сделки репо могут применяться частными инвесторами для реинвестирования. Однако нужно обладать достаточным опытом, чтобы прогнозировать рост ценных бумаг в ближайшем будущем и минимизировать риски путем применения дисконта и компенсационных взносов.

Сделки РЕПО

Автор: 21.04.2006 13 136 Некоторые формы залога, известные истории права, а также нашедшие отражение в теории и практике зарубежных правовых систем, предполагают переход к залогодержателю права собственности на предмет залога.

Однако стремление правоприменителей обойти требования законодательства о невозможности перехода к залогодержателю права собственности на предмет залога порождают явления, с трудом укладывающиеся в рамки обычного правового регулирования и влекущие сложности при их юридической квалификации. Иными словами, борьба за «чистоту теории» сталкивается с потребностями гражданского оборота.

В предпринимательской деятельности широкое распространение получили договоры с обязательством обратного выкупа, также именуемые РЕПО.

Существо их заключается в том, что (как правило, кредитная) приобретает какое-либо и одновременно, обычно в том же договоре, обязуется продать то же продавцу по первому договору. Формально такая сделка представляет собой два договора купли-продажи, отличающиеся друг от друга лишь ценой (в договоре обратного выкупа она выше цены первого договора), а также сроками передачи имущества и денежного возмещения. По сути, в такой сделке уплата покупной цены по первому договору равнозначна выдаче кредита, разница между ценой первого и ценой второго договоров — плате за банковским кредитом, а временной интервал между сроками платежа за по первому и второму договорам — сроку кредитования.

же, выступающее в качестве предмета договора купли-продажи, выполняет функцию обеспечения возврата кредита, аналогичную той, которую выполняет . Договором, как правило, устанавливается, что в случае неуплаты покупной цены (т.е.

фактически невозвращения «кредита» в срок) банк может отказаться от договора и распорядиться имуществом по своему усмотрению. РЕПО представляет собой краткосрочные операции — от однодневной (overnight) до нескольких недель. С помощью РЕПО может финансировать свою позицию для приобретения ценных бумаг.

Существует понятие «обратное РЕПО».

Это соглашение о покупке бумаг с обязательством продажи их в последующем по более низкой цене. В данной сделке , покупающее бумаги по более высокой цене, фактически получает их в ссуду под . Второе , предоставляющее кредит в форме ценных бумаг, получает (процент за кредит) в сумме разницы цен продажи и выкупа бумаг.
Второе , предоставляющее кредит в форме ценных бумаг, получает (процент за кредит) в сумме разницы цен продажи и выкупа бумаг. Остановимся более подробно на правовой характеристике данного вида сделок.

Согласно пункту «г» части 2 Инструкции ЦБ РФ от 22.05.96 № 41 «Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации», «сделка РЕПО — это сделка по продаже (покупке) ценных бумаг с обязательством последующего выкупа (продажи) через определенный срок по заранее оговоренной цене». Сделка РЕПО состоит из кассовой и срочной частей — сделок прямой и обратной купли-продажи. Центральным банком РФ было предложено следующее определение сделок РЕПО:

«соглашения о покупке/продаже ценных бумаг с последующей обязательной продажей/покупкой по цене, определяемой в момент покупки/продажи»

.

Существуют так называемые истинные РЕПО и РЕПО типа «продажи обратной покупки» («покупки обратной продажи»).

В отличие от РЕПО типа «продажи обратной покупки» «истинные РЕПО» совершаются сторонами только при наличии генерального соглашения между ними об осуществлении сделок РЕПО. Такое соглашение четко определяет права, ответственность сторон и порядок расчетов между ними по сделкам.

В «прямом» РЕПО процентный доход по сделке явно выделяется. «Прямые» РЕПО охватывают как сделки с поставкой ценных бумаг, так и сделки без поставки ценных бумаг, обычно называемые «РЕПО у своего депозитария». На сегодняшний день, например, размещение государственных облигаций посредством заключения сделок РЕПО регулируется Временным порядком проведения операций РЕПО с облигациями Банка России, утвержденным Указанием ЦБ РФ от 05.09.98 № 337.

позволяли как кредитным, так и некредитным организациям кредитовать своих контрагентов при условии получения высоколиквидных залогов. Такие операции, получившие общемировое признание в качестве мобильного финансового инструмента, использовались для того, чтобы, во-первых, обойти ограничения, связанные с особой правосубъектностью кредитных организаций, и, во-вторых, не использовать громоздкую и неэффективную систему залога, принятую в российском праве. По мнению Л.Г. Ефимовой, сделка РЕПО является разновидностью договора купли-продажи и «объединяет не только собственно куплю-продажу, но и предварительный договор о продаже ценных бумаг <.> через определенное время по заранее установленной цене».

Необходимо заметить, что сделка обратной продажи (вторая часть договора РЕПО) не может однозначно толковаться в качестве предварительного договора. Договор купли-продажи ценных бумаг является консенсуальным (т.е.

условным), а объяснение необходимости прибегать к конструкции предварительного договора для договоров консенсуальных связано со значительными трудностями. Если для договора достаточно одного согласия, то во всех случаях, когда не может быть передано имущество, выполнены работы или оказаны услуги «сегодня», ничто не мешает заключить обычный договор купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т.п., указав в нем в качестве срока исполнения определенный момент времени в будущем.

Если для договора достаточно одного согласия, то во всех случаях, когда не может быть передано имущество, выполнены работы или оказаны услуги «сегодня», ничто не мешает заключить обычный договор купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т.п., указав в нем в качестве срока исполнения определенный момент времени в будущем. Учитывая, что существенные условия договора купли-продажи и сделки РЕПО известны, как правило, в момент заключения договора, заключение обратной купли-продажи в форме предварительного или основного договора зависит от воли самих сторон, сформулированной в предмете договора. Сама же сделка по обратной купле-продаже акций вполне может считаться форвардной.

В настоящее время законность сделок РЕПО подвергается сомнению. Аргументы противников таких сделок были сформулированы в ряде постановлений ВАС РФ от 06.10.98 — № 6202/97, 7045/97 и 1171/98.

Нужно, однако, заметить, что сама по себе сделка РЕПО не является способом обеспечения обязательств, таким, например, как залог. Сделка РЕПО имеет самостоятельную юридическую природу, и каждая ее часть (и кассовая, и срочная) может быть типовым договором купли-продажи. Однако, как правило, в таких сделках воля сторон направлена не на получение эквивалента проданного имущества, а, как отмечалось выше, разницы между ценой первоначального и обратного договоров купли-продажи.

Любой из этих договоров вне связи с другим ценности для субъектов не представляет.

Ценные бумаги, проданные по кассовому договору и купленные по срочному, исполняют роль обеспечения обязательств сторон или же иного, чем деньги, стоимостного эквивалента предмета обязательств. Подобное же объяснение необходимости сделок РЕПО дается и в экономической литературе. Так, И.Т. Балабанов замечает, что

«эти операции по существу представляют собой залог ценных бумаг при получении кредита в банке под определенный процент»

, а сами сделки «представляют собой единые договоры».

Напротив, по мнению М. Масленникова, «договоры, заключенные по типу РЕПО, не направлены на прикрытие договоров кредита и залога. Они заключаются совсем с иной целью, а именно с целью игры на колебании курса акций. Следует учитывать, что сделки РЕПО получили широкое распространение в межбанковской деятельности, на валютном и фондовом рынках.

Это объясняется тем, что, являясь по сути спекулятивными, они выполняют две очень важные функции: привлекают на рынок дополнительные финансовые средства и уменьшают риски участников биржевых торгов.

Кроме того, договоры РЕПО предусмотрены в ряде актов Правительства и ЦБ РФ». Однако туманная формулировка М. Масленникова о «спекулятивном» характере таких сделок противоречит его собственным выводам, изложенным в той же статье, о кредитном характере отношений сторон по сделкам РЕПО.

Ссылки же в подзаконных актах на ту или иную сделку не влияют на позицию судов по данному вопросу.

Остановимся более подробно на соотношении сделок РЕПО и договоров залога и, как следствие, определим более четко критерии, позволяющие квалифицировать данный вид сделок в качестве притворных. Формально сделка РЕПО — это совокупность двух договоров купли-продажи, однако, если анализировать ее сущность исходя не только из буквального толкования текста договора, но и из целей и существа действий, которые преследовались и совершались сторонами, следует признать, что цель сделки — не продажа имущества, а временное предоставление финансовых средств «под уступку права собственности на имущество» или «под залог имущества». Как уже было отмечено, с позиций судебной практики такого рода сделки неприемлемы.

Так, изначально пленумы ВС РФ и ВАС РФ в абзаце 2 пункта 46 Постановления от 01.07.96 № 6/8

«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

категорично указали, что действующее законодательство «не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя». Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414 ГК РФ). В дальнейшем Постановлением Президиума ВАС РФ от 06.10.98 № 6202/97 (а также последующими постановлениями № 7045/97 и 1171/98) было установлено, что, заключая договор купли-продажи акций (сделку РЕПО) в обеспечение кредитного договора, стороны имели в виду залог, а не передачу акций в собственность друг друга на основании договоров купли-продажи, и, следовательно, договор купли-продажи акций является ничтожным вследствие притворности согласно статье 170 ГК РФ.

Совершенно очевидно, что арбитражные суды исходят из ошибочной предпосылки о том, что любая сделка, по внешним признакам схожая с залогом, таковой и является.

При этом не принимается во внимание принцип свободы договора (ст.

421 ГК РФ). Таким образом, нарушается общее правило «разрешено все то, что прямо не запрещено».

Кроме того, судом, по нашему мнению, была здесь применена аналогия закона — что в силу статьи 6 ГК РФ допускается, лишь если отношения четко не урегулированы сторонами договора и отсутствует применимый к данным отношениям обычай делового оборота. Думается, что в отношении сделок РЕПО вполне допустимо говорить о наличии обычая делового оборота, учитывая, во-первых, что такие сделки широко применяются на практике, а во-вторых — правила о них предусмотрены в актах Центрального банка РФ (Приказ от 24.10.97 № 02-469

«Об утверждении указаний “О порядке составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации”»

, Указание ЦБ РФ от 17.09.99 № 639-У «О внесении изменений и дополнений в Положение “Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций”», Положение ЦБ РФ от 25.03.2003 № 220-П «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации»). Кроме того, статьей 329 ГК РФ установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться другими способами, предусмотренными законом или договором, помимо перечисленных в названной статье (залог, поручительство и т.д.).

Представляется, что сделка РЕПО является самостоятельным, не поименованным в ГК РФ способом обеспечения исполнения обязательств. Даже если считать, что целью кредитной организации не является приобретение права собственности на такое «покупаемое» имущество, то применение к сделке РЕПО пункта 2 статьи 170 ГК РФ является весьма спорным (п.

2 ст. 170 гласит: «Притворная сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила»). Дело в том, что стороны-то как раз и не имели в виду заключение договора о залоге, поскольку если бы они хотели применения именно правил о залоге (не влекущего перехода к залогодержателю права собственности на заложенное имущество), то и заключили бы договор о залоге.

Здесь же воля сторон была направлена именно на установление особого способа обеспечения обязательства, не поименованного в ГК РФ и урегулированного соглашением сторон и обычаями делового оборота. Действительно, данный способ обеспечения похож на залог с передачей заложенного имущества залогодержателю. Однако единственным критерием, который позволял бы квалифицировать «обеспечивающее» РЕПО в качестве скрытого залога, является предмет сделки.

И в том, и в другом случае предметом сделки выступает имущество заемщика, иное, чем денежные средства. Во всем остальном эти сделки имеют существенные различия.

Так, например, Г.В. Мельничук указывает: «Сама по себе сделка РЕПО не является способом обеспечения обязательств, таким, например, как залог. Сделка РЕПО имеет самостоятельную юридическую природу, и каждая ее часть (и кассовая, и срочная) может быть типовым договором купли-продажи. Однако, как правило, в таких сделках воля сторон направлена не на получение эквивалента проданного имущества, а разницы между ценой первоначального и обратного договоров купли-продажи.

Любой из этих договоров вне связи с другим ценности для субъектов не представляет. Ценные бумаги, проданные по кассовому договору и купленные по срочному, исполняют роль обеспечения обязательств сторон или же иного, чем деньги, стоимостного эквивалента предмета обязательств». Представляется интересным тот факт, что арбитражно-судебной практикой не отрицается существование договора займа-залога, который во многом близок к договорам РЕПО3.

По условиям такого договора заимодавец передает заемщику денежные средства, последний проводит поиск продавца и по доверенности от заимодавца заключает договор купли-продажи. По заключенным заемщиком договорам купли-продажи заимодавец производит оплату приобретенных товаров со своего расчетного счета, то есть имущество переходит в собственность заимодавца именно в качестве предмета такого своеобразного «залога».

Следует отметить, что сфера применения сделок типа РЕПО не ограничивается только кредитными отношениями, а широко применяется на рынке ценных бумаг, поскольку чаще всего в качестве имущества, используемого в сделке РЕПО, выступают именно ценные бумаги. Это объясняется, по мнению А.

Архипова и А. Кучерова, прежде всего тем, что реализация ценных бумаг освобождается от налогообложения НДС (подп.

12 п. 2 ст. 149, подп. 10 п. 1 ст. 150 НК РФ). Существенное значение имеют также исключительная простота совершения сделки в случае с ценными бумагами на предъявителя, а также относительно высокая ликвидность ценных бумаг.

Однако установленный в пункте 10.3 Постановления ФКЦБ от 02.10.97 № 27 трехдневный срок оформления залога в условиях торговли акциями на бирже является недопустимо длительным. Для решения данной проблемы участники биржевых торгов используют различные правовые механизмы, позволяющие обеспечить обязательства заемщика перед заимодавцем, по сути являющиеся залогом, но не требующие присущей залогу регистрации. Классическим примером такого обеспечения является совершение брокером на основании поручений клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, представленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата (так называемое маржинальное кредитование).

В силу Постановления ФКЦБ РФ от 23.03.2001 № 6, регулирующего порядок совершения подобных сделок, такие операции осуществляются на основании договора между клиентом и брокером, согласно которому клиент принимает на себя обязательство не распоряжаться принадлежащими ему и учитываемыми на счете депо клиента (разделе счета депо) ценными бумагами в части, достаточной для исполнения обязательств перед брокером и на период до проведения расчетов с брокером по результатам сделок.

Брокеру же предоставлены права продажи учитываемых на счете депо клиента ценных бумаг в размере, достаточном для проведения расчетов с клиентом по его обязательствам перед брокером, возникшим вследствие совершения сделок, и распоряжения денежными средствами клиента с целью приобретения ценных бумаг в размере, достаточном для проведения расчетов по возникшим вследствие совершения сделок обязательствам клиента перед брокером по поставке ценных бумаг.

Таким образом, между брокером и клиентом складываются отношения, напоминающие залог бездокументарных ценных бумаг с оставлением предмета залога у залогодателя, однако таковыми не являющиеся. При этом не требуется оформление залога у ре-естродержателя (депозитария), что существенно экономит время, а кроме того, заимодавец получает возможность обращения взыскания на предмет обеспечения займа (путем его реализации без согласования с клиентом).

Указанный выше механизм обеспечения имеет определенные недостатки:

  1. возникают дополнительные обязанности у брокера-заимодавца (в частности, по открытию отдельной кредитной линии).
  2. ограничена сумма займа, которую брокер может предоставить клиенту в таком режиме;
  3. в качестве предмета обеспечения могут выступать только ценные бумаги, установленные отдельным постановлением ФКЦБ РФ;
  4. сделки могут осуществляться только через организаторов торговли (т.е. подобные операции на рынке ценных бумаг, не обращающихся на бирже, невозможны);

Подобные недостатки в значительной мере сужают сферу применения такого псевдозалогового механизма обеспечения прав заимодавца.

Но поскольку эта схема предусмотрена нормативным актом, возможность оспаривания таких сделок в судебном порядке минимальная.

Существует и такой способ обеспечения обязательств клиента перед брокером по заемным активам, как выдача брокером клиенту займа под обеспечение ценными бумагами (денежными средствами) клиента путем заключения сделок РЕПО. При реализации подобной схемы исчезают все указанные выше проблемы маржинального кредитования: сделки можно совершать на любую сумму и с любыми ценными бумагами, их можно заключать на неорганизованном рынке ценных бумаг и т.д. Кроме того, в отличие от классического использования сделок РЕПО для обеспечения обязательств по полученным займам в денежной форме, имеющего место в банковской сфере, целью заключения подобных сделок на рынке ценных бумаг может быть как получение денежных средств, так и получение ценных бумаг (при реализации так называемой технологии шорта: клиент берет взаймы у брокера ценные бумаги, продает их, дожидается, пока стоимость этих ценных бумаг снизится, затем покупает их по более низкой цене и возвращает брокеру, оставляя себе разницу).

В связи с этим опять же представляется спорной позиция ВАС РФ, отраженная в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.10.98 № 6202/97. Исходя из логики указанного Постановления, сделка РЕПО и связанный с нею договор на брокерское обслуживание, заключенный брокером с клиентом, следовало бы понимать как скрытый договор залога, что недопустимо, поскольку: — продажу полученных по такому договору РЕПО ценных бумаг можно и должно квалифицировать как совершение брокером на основании поручения клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, предоставленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата в нарушение Постановления ФКЦБ РФ от 23.03.2001 № 6, а это чревато для брокера ответственностью вплоть до потери лицензии; — если квалифицировать подобные сделки РЕПО как скрытый договор займа, то получается, что предметом залога по такому договору являются денежные средства, а это прямо противоречит Постановлению Президиума ВАС РФ от 02.07.96 № 7965/95, в котором указано, что денежные средства не могут быть предметом залога ввиду невозможности их реализации.

Подводя итог изложенному, стоит отметить, что «настороженное» отношение правоприменительных органов (и в первую очередь судов) к сделкам РЕПО можно объяснить, наверное, стремлением во что бы то ни стало подвести поведение хозяйствующих субъектов под прямое действие тех или иных законодательных норм. Государственные органы опасаются допускать в широкий гражданский оборот правовые институты, не имеющие достаточного нормативного регулирования. Поэтому банки и участники рынка ценных бумаг вынуждены проводить подобные операции под свою ответственность, что создает дополнительные риски в их предпринимательской деятельности.

А такая ситуация требует как минимум корректировки судебной практики.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+